2006年3月，民航總局將對航空運輸銷售代理資格權(quán)限下放，同時由中國航空運輸協(xié)會正式頒布《中國民用航空運輸銷售代理資格認可辦法》，開展銷售代理資格認可，此舉正式意味著對航空貨代銷售企業(yè)的設(shè)立，將由過去的行政審批轉(zhuǎn)變?yōu)闇拭耖g性的行業(yè)協(xié)會認可，簡化了程序的同時，有效的提高了國內(nèi)航空貨運市場的活力。但是，伴隨活力增強的同時，對代理銷售行業(yè)的管理與規(guī)制，使市場有序化，保障合法航空貨運業(yè)參與人的正當權(quán)益，也是一個必須要認真面對的一個課題。
一、合法代理與非法代理概述
在航空貨物運輸業(yè)中，由于航空貨運企業(yè)自身對市場的占有能力有限，同時因為市場布局未延伸到一些偏遠地區(qū)，所以空運業(yè)內(nèi)形成一定規(guī)模的公司，往往會采用授權(quán)代理的方式，選擇一些中小規(guī)模的物流公司作為代理銷售機構(gòu)，給予一定的優(yōu)惠，由代理機構(gòu)對空運業(yè)務進行承攬，由航空運輸企業(yè)進行實際承運。
根據(jù)《民用航空運輸銷售代理業(yè)管理規(guī)》規(guī)定：“民用航空運輸銷售代理業(yè)（以下簡稱空運銷售代理業(yè)），是指受民用航空運輸企業(yè)委托，在約定的授權(quán)范圍內(nèi)，以委托人名義代為處理航空客貨運輸銷售及其相關(guān)業(yè)務的營利性行業(yè)。民用航空運輸銷售代理人，是指從事空運銷售代理業(yè)的企業(yè)。”這也就是我們實踐中經(jīng)常提到的貨代。而未通過民用航空運輸企業(yè)委托的授權(quán)，仍以委托人名義代為處理航空客貨運輸銷售及其相關(guān)業(yè)務的營利性業(yè)務的企業(yè)。則為非法代理或“黑代理”。
狹義的非法代理，往往通過利用航空貨運企業(yè)在下放折扣環(huán)節(jié)管理上的漏洞，設(shè)立空殼公司，與被代理人內(nèi)部人員竄通等方式，取得一個較低的運費折扣價格，并以此價格，以被代理人的名義承攬業(yè)務，這里常見的情形是一些中小規(guī)模的物流公司以及個人等等；而廣義的非法代理，不僅既包括上述的情形，還包括具備合法運營資格的航空貨運企業(yè)或代理銷售企業(yè)，超越合法的經(jīng)營范圍，從事未經(jīng)授權(quán)的代理活動。如一些大中規(guī)模的航空運輸企業(yè)或代理銷售企業(yè)，因為其國際、國內(nèi)航權(quán)以及其他硬件條件有限，也會在未被授權(quán)的情況下以一些國際、國內(nèi)航空貨運企業(yè)的名義攬貨。
二、非法代理對航空運輸企業(yè)權(quán)益的侵害方式、后果有哪些？
經(jīng)合法授權(quán)的代理，由于國家相關(guān)部門、行業(yè)協(xié)會依照法律法規(guī)對其在設(shè)立環(huán)節(jié)進行資質(zhì)的專業(yè)性審查；航空運輸企業(yè)也會在代理協(xié)議中對代理權(quán)限、價格折扣率、運費結(jié)算方式進行較為明確的約定；另外，一些企業(yè)還要求代理機構(gòu)提供一定的擔保，所以在運營中遭遇法律風險大多限于民事上的糾紛。
而非法代理對航空運輸企業(yè)權(quán)益的侵害方式是多樣的：它們即缺乏合法的運營授權(quán)，又缺乏專業(yè)的服務，不僅嚴重干擾了空運市場的秩序，降低了行業(yè)的誠信度，而且侵害了合法空運企業(yè)的潛在市場利益，同時，一些非法代理機構(gòu)還在自己的報價單、網(wǎng)站、運營場所未經(jīng)授權(quán)使用航空運輸企業(yè)的商標，對合法運營企業(yè)的商標權(quán)以及商業(yè)信譽也會造成不同程度的侵害。在法律適用的層面，不僅既涉及民事私法領(lǐng)域、又涉及到行政、刑事公法領(lǐng)域，具備較強的交叉性。
例如，在筆者為某跨國航空快遞公司處理的一起非法代理案件中，一名尼日利亞籍的男子，在中國境內(nèi)以上述跨國公司代理的名義，在華二個月期間曾承攬大量客戶空運至美國、歐洲的貨物。其中，第一個月內(nèi)，該男子通過設(shè)立空殼公司的方式騙取航空運輸企業(yè)為其開設(shè)低折扣的帳號，另一方面，以高于折扣價的費用向托運人收取運費，進行違法經(jīng)營；然而，這只是侵害行為的開始，在第二個月，該男子則采用出口貨物到付的方式，利用航空運輸企業(yè)內(nèi)部結(jié)算周期上的時間差，將大量貨物運輸?shù)胶Ｍ夂�，在幾十萬元運費未結(jié)清的情況下，逃之夭夭，其非法代理的行為已經(jīng)由一般違法經(jīng)營的行為升格到詐騙犯罪行為，給航空運輸企業(yè)造成了巨大的損失。
三、非法代理行為在法律上的效力如何認定？
非法代理的法律本質(zhì)實際是一種沒有代理權(quán)或超越代理權(quán)的行為，合法航空貨運企業(yè)、非法代理機構(gòu)、實際托運人之間實際上存在著合同關(guān)系。隨著非法代理機構(gòu)對代理權(quán)的濫用程度的不同，引發(fā)的法律責任也不同，除了一般的民事違約行為，違法行為外，性質(zhì)嚴重的，還可能構(gòu)成《刑法》中的非法經(jīng)營罪或合同詐騙犯罪。
在非法代理行為的民事關(guān)系中，由于非法代理機構(gòu)缺乏合法的授權(quán)，根據(jù)《民法通則》第六十六條：“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。”之規(guī)定，在無權(quán)代理情況發(fā)生的情況下，并不是實際托運人航空貨運企業(yè)之間直接締結(jié)的合同，而是由兩種合同關(guān)系組成。即非法代理機構(gòu)與航空貨運企業(yè)相互之間成立航空貨運運輸合同，而非法代理結(jié)構(gòu)與托運人之間成立航空貨運委托合同。這樣的法律后果是：實際托運人無權(quán)對實際航空貨運企業(yè)主張權(quán)利，只能向非法代理機構(gòu)主張，實際航空貨運企業(yè)也沒有必要對實際托運人承擔任何義務。
司法實踐中對此的認識也是明確的。在由中國民航總局，上海市高級人民法院，華東政法學院召開的“國際航空貨物運輸及其代理糾紛法律研討會”中，一致確認了關(guān)于無空運代理資質(zhì)企業(yè)的轉(zhuǎn)委托行為的性質(zhì)，研討會一致認為，“航空運輸代理企業(yè)以自己為托運人，以航空運輸企業(yè)的名義出具一份航空貨運單，又向托運人出具‘分運單’，航空貨運單中沒有注名‘分運單’的編號，在‘分運單’中也沒有注明航空貨運單的編號，或者注明的編號不一致的，航空運輸銷售代理企業(yè)和航空運輸企業(yè)相互之間成立航空貨物運輸合同，航空運輸銷售代理企業(yè)與托運人及代理人相互之間成立航空貨運運輸委托合同。” 同時，會議也確認，在這樣的情況下，如果托運人與航空貨運企業(yè)如果可以舉證證明非法代理機構(gòu)存在欺詐，利益受損害，可以主張撤銷合同。
四、針對非法代理行為，航空貨運企業(yè)有哪些法律救濟途徑？
對于非法代理案件，一些航空運輸企業(yè)往往存在著一些認識上的誤區(qū)，只單純的將非法代理行為認為是一種民事違約行為。這樣的后果是降低了對非法代理行為的打擊力度，若將其認定為民事違約行為：違反了承運協(xié)議中不得利用優(yōu)惠、折扣價格從事運輸?shù)囊?guī)定，則合法承運企業(yè)與非法代理人之間的權(quán)利義務僅可依靠合同法來調(diào)整，無法充分獲得公權(quán)的救濟，一旦發(fā)生糾紛，合法承運企業(yè)只能依照合同做出終止對非法代理人提供服務、扣押其貨物等等的措施，這樣做只能在一定程度上停止非法代理人對企業(yè)利益的侵害，然而，由于非法代理行為的隱蔽性與流動性，非法代理人也容易逃避追究，可以說，合法承運企業(yè)的損失很難挽回。
但事實上，非法代理行為是違法行為與違約行為的竟合，針對危害社會的違法行為，行政、司法部門等國家公權(quán)的介入，不僅對非法代理人的打擊力度要上升一個層級，而且對合法承運企業(yè)的現(xiàn)實救濟也是非常有效的。所以一旦航空運輸企業(yè)發(fā)現(xiàn)非法代理行為可能發(fā)生，可以根據(jù)其緊迫性的程度及時采取如下的法律救濟途徑：
1．根據(jù)運輸合同（航空貨運單）或結(jié)算協(xié)議中的約定內(nèi)容，航空運輸企業(yè)可以停止非法代理機構(gòu)繼續(xù)使用其具備折扣權(quán)限的帳號，改用現(xiàn)金結(jié)算的方式。
2．依據(jù)《合同法》第三百一十五條：“托運人或者收貨人不支付運費、保管費以及其他運輸費用的，承運人對相應的運輸貨物享有留置權(quán)，但當事人另有約定的除外。”的規(guī)定，航空運輸企業(yè)在舉證托運人可能存在逃避、隱匿債務、或拖欠運費等行為的情況下，航空運輸企業(yè)可以立即行使對非法代理機構(gòu)托運貨物的留置權(quán)，對貨物進行扣押，作為非法代理機構(gòu)的履約擔保。
3．根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，航空運輸企業(yè)可以選擇撤銷、解除運輸合同，并要求非法代理機構(gòu)賠償損失。
4．根據(jù)《中華人民共和國國際貨物運輸代理業(yè)管理規(guī)定》、《中華人民共和國國際貨物運輸代理管理規(guī)定實施細則（試行）》、《民用航空運輸銷售代理業(yè)管理規(guī)定》、《民用航空運輸憑證管理規(guī)定》等等。航空運輸企業(yè)可以要求民航行政主管部門或地方工商部門對非法代理機構(gòu)進行查處，責令停止違法行為、取締其非法經(jīng)營、沒收其非法所得并處以罰款。
5．根據(jù)《刑法》的有關(guān)規(guī)定，可以對涉嫌構(gòu)成非法經(jīng)營罪、合同詐騙罪的非法代理機構(gòu)，要求當?shù)毓矙C關(guān)對其予以查處，并追究主要責任人的刑事責任。
